Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (ст. 4322). При этом важно условие, согласно которому акцепт должен быть получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта — до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени (п. I ст. 433, ст. 440, п. 1 ст. 441).
Если в оферте, законе или иных правовых актах, помимо срока для акцепта оферты, определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено адресату в пределах указанного срока, договор считается заключенным даже в том случае, если извещение об акцепте получено адресатом с опозданием. Исключение составляют случаи, когда сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении ее акцепта с опозданием (ст. 442).
Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст. 433")- При этом, если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Важно иметь в виду, что в соответствии со ст. 2243 ГК к передаче веши приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее.
Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Требованием закона к оферте является то, что она обязательно должна содержать существенные условия договора (ст. 4351).
Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Оферту можно считать неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой (ст. 4352).
Оферта является безотзывной. Это означает, что полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.
Характерно, что реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (ст. 4371). К этому пониманию оферты в законодательстве примыкает и понятие публичной оферты — предложения, содержащего все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Местонахождение юридического лица, направившего оферту и получившего акцепт, является местом заключения договора, если в договоре не указано место его заключения (ст. 444).
В договорных отношениях предприятий существенным является ответ на вопрос: с какого момента договор может считаться включенным? Законодательство определяет ответ на него в зависимости от наличия акцепта одной стороной оферты другой стороны.
Акцепт оферты предполагает ответ лица, которому адресована оферта о ее принятии. При этом акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание лица закон не признает акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (ст. 4381, 4382).
Понятие делового оборота законодательно определено в новом ГК (ст. 5). Под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренные законодательством или договором, но сложившиеся, то есть достаточно определенные в своем содержании, широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения. Такими правилами могут быть, например, традиции использования тех или иных обязательств и т. п.
Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т. п.).
Очень важно положение закона, согласно которому совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Аналогично оферте, акцепт считается неполученным, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним (ст. 439).
По срокам, установленным для акцепта, возможны три случая, установленных ГК (ст. 440, 441, 442, 443):
- когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен липом, направившим оферту в пределах указанного в ней срока;
- когда в письменной форме не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой не установлен — в течение нормально необходимого для этого времени. В том случае, когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте;
- когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.
Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.
Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время — новой офертой.
В ряде случаев закон требует от стороны, для которой обязательно заключение договоров (например, в случае наличия предварительного договора или публичного договора), определенных действий. Так, если ею получена оферта (предварительный договор), эта сторона в течение 30 дней со дня получения оферты должна предпринять одно из следующих действий:
- направить другой стороне извещение об акцепте;
- отказ от акцепта;
- акцепт оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).
Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
